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法律论证理论的价值研究结语与参考文献

来源:学术堂 作者:姚老师
发布于:2016-07-12 共3311字

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  【题目】哲理与逻辑视角下法律论证探讨
  【引言  第一章】法律论证的基本概念及其理论回顾
  【2.1】法律论证的必要性
  【2.2】法律论证的特点
  【第三章】法律论证的逻辑分析
  【结语/参考文献】法律论证理论的价值研究结语与参考文献
  
  结 语

  司法裁判是一项实践理性的活动,它集中体现为法律论证的理性光芒。

  也正因为如此,阿列克西在其书名《法律论证理论》的下面,加上一个"作为法律证立理论的理性论辩"的副标题。阿列克西的法律论证理论主要包括内部证成和外部证成两部分。阿氏法律论证理论在司法实践中的具体运用,可以简要地概括为:外部证成为内部证成确立根据,并为法律发现提供指引。它体现为法官在裁判文书中对作为大前提之法律规范所作的论述。具体包括法官对法律规范的解释、法律漏洞的补充、法律冲突的价值衡量和自己创设的规则所作的正当性论述;内部证成则表现为,法官对依大前提推导出的裁判结论所作的过程分析和逻辑论证。也就是说,内部论证是指法官在裁判文书中对前提规范与案件事实关系进行逻辑分析和推理,具体包括司法对法律构成要件的分析和对案件事实是否满足该要件的分析与判断等。因此,也可以说外部证成是解决关于作为大前提之规则是否成立的问题,而内部证成解决的则是作为大前提的规则如何合理适用于待决案件的问题。由此表明,外部证成与法律发现的过程是紧密联系在一起的,是解决法之发现问题的正当性之必然要求。在法之发现过程中,一方面存在大量的法律渊源,需要选择和甄别,另一方面存在法律文本含义模糊,规则漏洞,规则冲突或法律缺失等一系列法律适用问题,需要法官依据对法律诚挚理解和有思考的服从。从中弥补法律漏洞,创设新的规范,平衡法律冲突之价值判断,并从中作出选择。该过程的法律论证方法是价值分析方法、实证分析方法、社会分析方法和经济分析方法等法律分析方法的具体运用。目的在于论述和证明作为大前提的法律规范的正当性。从这个意义上来讲,外部证成对法官的要求要高于内部证成对法官的要求。

  从法官的职业特质来看,法官的使命不同于律师,检察官等其他法律职业。

  律师主要是尽力维护委托人的合法权益;检察官主要是代表国家指控犯罪; 而法官守护着社会公平正义的最后一道关隘。其在尊重法律,探索法律事实的同时,还要不断追问"各类社会诉争,进行价值定位".法律论证作为法官在裁判过程中必须要使用的法律方法,往往对法官的正确裁判起到重要的决定作用。法官就是要廓清法律用语的抽象,通过法律论证改变我们对法律的机械认识,使纸上的法律变为现实生活中生动的"说法".因此,我们在这里会更加关注和强调的是作为司法方法的法律论证,亦即所谓司法裁决中的法律论证,因为这是司法走向法治的重要标志之一,也是维护司法公正和司法权威的重要保障。

  本文在吸取国内外众多学者研究法律论证的基础上,以哲理与逻辑的视角从具体的和微观的方面,来探讨司法裁决中的法律论证。我在论文写作的过程中,发现法律论证体系极为庞大。我无法论及所有的方面,这也是我的论文之缺憾之处。但是从微观的角度来审视司法裁决中法律论证问题,毕竟是一种有益的尝试。


  参考文献:
  
  著作类:
  
  1、【德】卡尔。恩及施:《法律思维导论》 郑永流 译 法律出版社 2004 年 4 月第一版
  2、【德】阿图尔。考夫曼 温弗里德。哈斯默尔:《当代法哲学和法律理论导论》 郑永流 译 法律出版社 2002 年 1 月第一版
  3、【德】罗伯特。阿列克西:《法律论证理论--作为法律证立理论的理性论辩理论》,舒国滢译 中国法制出版社 2002 年版
  4、【德】阿图尔。考夫曼、哈斯默尔:《当代法哲学和法律理论导论》,郑永流 译 中国政法大学出版社 2003 年版
  5、【德】伯恩。魏德士:《法理学》,丁小春 吴越 译 法律出版社 2003 年 7 月第一版
  6、【美】本杰明。卡多佐:《司法过程的性质》,苏力 译 北京商务印书馆,1998 年
  7、【德】卡尔。拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆 2004 年版
  8、【美】史蒂文。J.伯顿:《法律和法律推理导论》,张志铭,解兴权译,中国政法大学出版社1998 年版
  9、【美】E.博登海默:《法理学:法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社 1998年版
  10、【日】小导武司:《诉讼制度改革的法理与实证》,陈刚,郭美松等译,法律出版社 2001年版
  11、【德】哈贝马斯:《在事实与规范之间》,童世骏译,生活。读书。新知。三联书店 2003 年版
  12、【荷】伊芙琳。T.菲特丽丝:《法律论证原理-司法裁决之证立理论概览》,张其山 焦宝乾夏贞鹏译,商务印书馆 2005 年
  13、John Rawls:《A Theory of Justice》,Harrard University Press,1997
  14、Galligan:Discretionary Power,Clarendon Press,Oxford,1986
  15、沈宗灵:《现代西方法理学》,北京大学出版社 1997 年版
  16、王泽鉴:《法律思维与民法实例》,中国政法大学出版社 2001 年版
  17、颜厥安:《法与实践理性》,中国政法大学出版社 2003 年版
  18、朱景文:《法理学研究》﹙下册﹚,中国人民大学出版社 2006 年 1 月第一版
  19、汪习根:《司法权论--当代中国司法权运行的目标模式﹑方法与技巧》,武汉大学出版社 2006 年 5 月第一版
  20、刘作翔:《法理学视野中的司法问题》,上海人民出版社 2003 年 7 月第一版
  21、刘晓兵:《法哲学思考》,知识产权出版社 2005 年 3 月第一版
  22、谢晖 陈金钊:《法律:诠释与应用--法律诠释学》,上海译文出版社 2002 年 3 月第一版
  23、季卫东:《法治秩序的建构》,中国政法大学出版社 1998 年版
  24、葛洪义:《法律方法与法律思维》,中国政法大学出版社 2002 年版
  25、郑永流主编:《法哲学与法社会学论丛》(四)中国政法大学出版社 2001 年第一版
  26、郑永流主编:《法哲学与法社会学论丛》(五)中国政法大学出版社 2002 年第一版
  27、郑永流主编:《法哲学与法社会学论丛》(七)中国政法大学出版社 2005 年第一版
  28、谷振诣:《论证与分析》,人民出版社 2000 年第一版
  29、黄顺基、苏越、黄展骥:《逻辑与知识创新》,中国人民大学出版社 2002 年版
  30、陈金钊:《法理学》,北京大学出版社 2002 年版
  31、郭桥:《大学逻辑导论》,人民出版社 2003 年版
  32、武宏志 刘春杰:《批判性思维--以论证逻辑为工具》,陕西人民出版社 2005 年 6 月第一版
  33、马佩:《马佩文集》,河南大学出版社 2004 年版
  34、陈金钊 焦宝乾 桑本谦 吴丙新 杨建军:《法律解释学》,中国政法大学出版社 2006 年版
  35、王洪:《法律逻辑学案例教程》,知识产权出版社 2005 年版
  36、吴家国:《普通逻辑学原理》,高等教育出版社 1989 年版
  37、刘星:《法律是什么》,中国政法大学出版社 1993 年版
  38、雍琦:《法律适用中的逻辑》,中国政法大学出版社 2002 年版
  39、解兴权:《通向正义之路--法律推理的方法论研究》,中国政法大学 2000 年版
  40、李秀林 王于 李淮春:《辨证唯物主义和历史唯物主义原理》,(第五版)中国人民大学出版社 2005 年版
  
  论文类:
  
  1、陈金钊:法律论证的概念及其意义[J],河南政法干部管理学院学报,2004.4
  2、陈金钊:从法律感到法律论证--法律方法的转向[J],山东警察学院学报,2005.1
  3、陈金钊:法律论证的理论探寻[J],东岳论丛,2005.1
  4、葛洪义:试论法律论证的源流与旨趣[J],法律科学,2004. 5
  5、张晓光:批判性思维对法律逻辑的启示[J],黔南民族师范学院学报,2005.1
  6、刘治斌:法律论证释义[J]甘肃教育学院学报,2003.9
  7、赵玉增:司法过程中法律论证的合法性[J], 山东警察学院学报,2005.3
  8、张静、李守一:法理论证与判决理由[J],西北第二民族学院学报,2002.2
  9、焦宝乾:法律论证理论的兴起及其思想背景[J],河南省政法管理干部学院学报,2004.4
  10、李秀群:法律论证的正当性标准[J],山东警察学院学报,2005.1
  11、杨武金、阎景强:形式逻辑与非形式逻辑及批判性思维学术讨论会综述[J],中国人民大学学报,2003.2
  12、崔清田:非形式逻辑与批判性思维[J],中山大学学报(社会科学版),2003.12
  13、焦宝乾:法律论证的几个基本理论问题[J],比较法研究,2005.6
  14、郑永流:法的有效与有效的法[J],法治与社会发展,2002.2
  15、苏力:判决书的背后[J],法学研究,2001.3
  16、陈瑞华:司法权的的性质[J],法学研究,2002.5
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