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【题目】中国乡村土地权利流转身份的去除研究
【导论】农村土地承包经营权身份消除探究导论
【1.1】何谓身份
【1.2】权利中的身份性的产生和发展
【1.3】身份因素与财产权结合的几种模式探讨
【2.1 2.2】集体土地所有权的身份性分析
【2.3】土地承包经营权中身份性因素的产生及评析
【3.1 3.2】权利现代化与农民市民化要求土地权利流转去身份性
【3.3 3.4】耕地农场化与地权资本化要求土地承包权去身份性
【4.1 4.2】财团法人化：对集体所有制的理论新发展
【4.3】土地承包经营权去身份性的路径：权能的“二次分离”
【结论/参考文献】土地承包经营权身份性问题探析结论与参考文献
结 论
私法文明的发展史，从某种意义上来说就是一种由身份向契约发展的历史。
在现代法律文明中，平等是民事主体最重要的特点之一，民事主体之间的民事交往主要通过权利主体自由意志的表达与合意来完成。身份因素已经不再是判断民事主体是否有获得某种权利资格的依据。
虽然如此，身份性因素并没有彻底地从权利结构之中被排除，甚至在财产性权利之中也包含着许多的身份性因素。笔者在对身份这一词汇进行分析之后，总结出了其经常表现出来的三种形态，也即文中提到的身份三阶层属性：政治意义上的身份，法律意义上的身份以及社会意义上的身份。
社会意义上的身份是人们自由选择的结果，法律意义上的身份体现了法律对于某些弱势群体或者特殊利益的选择性保护。政治意义上的身份决定着社会中的个人是否能够平等地进行社会交往，在法律上主要体现为民事权利能力。这一身份的差异性已经在法律发展过程中基本解决，但是在具体的权利制度中却仍有着残余。
身份因素与财产权占有、处分和收益三个权能都能进行一定程度的结合，这种结合表现为身份因素对权利人行使这些权能的限制。尤其是当身份因素与占有权能结合之时，如果占有的对象属于特定的财产，那么此时的身份因素就并非属于政治意义上的身份，如继承权的情况；而如果占有的对象并非特定的财产，而权利主体的身份又是由法律直接规定的，这种情况就等于是说，某些主体拥有获得某一权利的资格，而某些主体则不拥有。这样的身份因素很明显地就应该归类为政治意义上的身份属性，而且需要在法律发展过程中逐渐地除去。
我国土地权利中的土地承包经营权就是这种类型的典型代表。土地承包经营权身上的身份性不仅来自于其由债权发展而来的历史，更是来自于其对于集体土地所有权中身份性的承继。
集体作为权利主体并非是以法人的形式存在，而是在当年计划经济条件下吸收了农民作为土地所有权权利主体的资格而出现的。这种主体一直从计划经济时期保留到了目前的市场经济时期。计划经济时期不存在土地流转和交易时，尚不足以引起问题，而当土地流转市场建立的客观条件都已具备时，集体又以所有权主体的身份限制了集体以外成员拥有土地承包经营权主体的资格，以维护承包关系的稳定，即维护集体经济组织的“人合性”.
事实上，在全面深化改革，城乡一体化建设的大背景之下，土地权利现代化、农民市民化、农地资本化、耕地农场化已经成为了大势所趋。而横亘在发展前面的桎梏便是土地承包经营权的身份性问题。
土地承包经营权去身份性的改革同时也是一次农村土地制度重新构建的尝试。与大陆法财产权权利体系通过抽象的建构来确立不同，笔者在探索农村土地承包经营权去身份性问题的时候通过历史性考察，发现我国似乎更适合模仿英国，采用经验主义的方式从现有权利现状和现实需要出发，抽丝剥茧般地寻找一条适合中国国情的土地权利改革路径。
笔者认为集体的存在对于农村社会有一定经济上的意义，同时也兼有部分政治上的意义。我们在进行农村土地权利去身份性的时候，并非一定要对现有的一切进行否定。对于集体土地所有权身份性的去除，笔者认为可以考虑引入财团法人制度。将“人的集体”转变为“土地的集体”,以集体土地所有权作为土地财团法人的主要资产，同时兼有土地承包经费的长期稳定收入。土地财团法人需要在自己的资金允许范围内做好对于土地发展、农业基础设施建设等工作。
对于土地承包经营权身份性的去除，笔者借鉴了英国土地保有制的处理办法，巧妙地在对土地承包经营权权能进行二次分离。以给予权利主体一个选择（选择流转土地承包经营权还是只流转经营权）的方式，去除了土地承包经营权上的身份性。此时的土地承包经营权与经营权都是纯粹性的财产权利，都可以在土地市场中进行流转，其区别只在于土地承包经营权主体可以将土地承包经营权分离成承包权和经营权，进而去选择流转经营权而保有承包权。保有承包权的权利主体仍然享有一种在经营权存续期满之时收回经营权，将经营权与承包权重新结合成完满的土地承包经营权的权利。
这种二次分离的模式区别于目前经常被提及的所有权、承包权、经营权“三权分立”模式，从根本上去除了土地权利中政治意义上的身份性。在这一制度中承包权的存在，在一定程度上防止了农民过快过多失地的问题。土地承包经营权权利人完全可以根据自身的需要选择流转完整的土地承包经营权或是经营权。土地权利的彻底物权化，也使得土地信托中的法律关系得以理顺，甚至可以更为方便地以土地权利入股、入伙各种类型的企业了。
不仅如此，笔者在文中对于土地承包经营权去身份性之后的农地权利体系设计也满足了中央关于农村土地改革“保证土地集体所有权不变，稳定承包权，搞活经营权”的整体要求。只是其中的集体内涵有了改变，承包权的稳定也由完全的固定改为了相对的稳定。
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[11] 《农村土地承包经营权流转管理办法》
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